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破產清算中管理人如何盡職調查

作者: 時間:2020-07-08 閱讀次數:123 次 來自:中國清算網

破產清算中管理人如何盡職調查

姜宏、王艷 

引言: 

根據《中華人民共和國企業破產法》第二十五條,管理人履行下列職責,其中第二項是“調查債務人財產狀況,制作財產狀況報告”。其實,在破產清算中,“調查債務人財產狀況”只是管理人調查范圍的一部分。管理人的調查工作是破產清算高效推進的基礎,直接關系破產清算工作的走向,對打擊逃廢債、抽逃出資等行為,維護債權人、債務人及相關主體利益具有重要意義。 

隨著國務院2019年10月《優化營商環境條例》的出臺,各地陸續制定相關法規及政策性文件,該類文件在強調高效推進破產清算、重整、和解等工作的同時,也進一步給管理人調查賦權;比如上海市2020年4月10日施行《上海市優化營商環境條例》第七十二條、北京市2020年4月28日施行《北京市優化營商環境條例》第七十七條等,讓管理人調查工作更加有法可依,很大程度上改善了管理人的調查環境,具有積極意義。但在實踐中,各部門的大局意識亟需提高、落實措施需進一步加強、服務態度有待改善。另外,相比其他盡職調查,破產清算中盡職調查范圍廣、主體多、任務重、難度高,為此,管理人如何全面、精準、高效完成調查工作,是每位管理人務必重視的課題。 

繼上篇“破產清算中管理人如何接管”之后,本團隊推出系列文章之二“破產清算中管理人如何盡職調查”。 

一、調查人身份 

不同部門單位對調查所要提交的材料要求不盡相同,為便于開展調查工作,提高工作成效,管理人需以適當身份進行盡職調查,本文從律師事務所作為管理人角度探討盡職調查事宜,會計師事務所及破產清算事務所等可參考以非律師身份盡職調查部分。 

(一)管理人身份 

調查人員所持的文書資料分別為:裁定書、決定書、律師執業證、身份證等。在決定書未出現管理人成員姓名情況下,還應有管理人或管理人負責人的授權委托書。 

(二)律師身份 

調查人員所持的文書資料分別為:律師事務所介紹信/律師事務所函、律師執業證;在獲得人民法院調查令的情況下,調查人員持調查令和律師執業證(另外,有些單位需提供身份證)。 

(三)債務人身份 

調查人員所持的文書資料分別為:營業執照副本及其復印件(加蓋公司印章)、授權委托書(加蓋債務人印章、法定代表人印章)、身份證。 

在某些情況下,管理人還需向承辦法官申請協助,征得法官同意或者法官依職權進行調查。 

二、調查對象和內容 

破產清算調查內容多,涉及到多個部門單位,同一調查事項各省、自治區、直轄市具體操作中有不同規定,本文主要從上海市的實踐作以下梳理,上海市外的可以參閱。 

(一)工商登記調查 

債務人企業注冊登記地的市場監督管理局是保管企業工商內檔的單位,以律師身份可向當地市場監督管理局申請調取工商內檔。 

上海市內可線上辦理查詢及調取工商內檔事宜,具體登陸上海市市場監督管理局官方網站(http://fw.scjgj.sh.gov.cn/achieve_outer/apply/notice),以律師事務所的身份進行注冊,以律師個人支付寶掃碼登錄調取。上海市外可以通過無訟律師協作平臺等,委托當地律師事務所調取工商內檔。 

(二)人口信息調查 

1.查詢人口信息范圍 

這類人員包括債務人股東、發起人、法定代表人、董事、監事、高級管理人員及其他相關人員調查。人口信息,是指包括被查詢人的姓名、性別、民族、出生日期、常住戶口所在地址、公民身份號碼、照片、所屬派出所等靜態項目信息。各省、自治區、直轄市對本行政區域提供的人口信息范圍不同,如浙江除以上八項信息之外,還提供身高、文化程度、籍貫等信息,安徽、山東等地不提供照片信息。 

2.查詢方式 

除了一般到公安機關、行政服務中心、社區事務受理中心等窗口查詢人口信息外,上海市公安局在開通線上查詢本市戶籍人口信息的基礎上,2020年6月增設查詢外省市戶籍人員的人口信息、外省市戶籍人員的在滬居住信息等服務項目。 

線上查詢時,可登陸微信公眾號“上海公安人口管理”,在線提交律師事務所《介紹信》,輸入被查詢人員姓名和公民身份證號碼,即可調出本市戶籍人員的人口信息。查詢外省市戶籍人員的人口信息、外省市戶籍人員的在滬居住信息還需提交《授權委托書》。上述材料線上提交1個工作日后,可在“我的業務”中下載。如不能提供被查詢人員身份證號碼,則需到公安派出所戶籍窗口查詢。 

線下窗口查詢時,以律師身份查詢,除提交線上所需資料外,還需填寫《人口信息查詢申請表》。經查詢無法確定唯一對象的,公安派出所不提供查詢結果,但律師可以摘抄查詢結果中認為條件相符人員的相關信息。 

(三)涉訴案件調查 

1.公開渠道查詢 

管理人可通過中國裁判文書網(http://wenshu.court.gov.cn)、中國執行信息公開網(http://zxgk.court.gov.cn)、Alpha系統(https://alpha lawyer.cn/)、天眼查、企查查、無訟等公眾平臺進行查詢。 

2.司法統一查詢 

管理人可向承辦法官申請或者承辦法官依職權通過法院案件管理系統查詢有關債務人訴訟和執行案件的基本信息。 

(四)社保(包括殘疾人保障金)情況調查 

由于債務人注冊地、實際經營地、開立社保賬戶地可能不在同一行政區域內,在查詢債務人社保信息及殘疾人保障金信息時,管理人往往不知道債務人在哪個行政區域開立社保賬戶,常常走了不少冤枉路。以上海市為例,首先要向上海市社會保險事業管理中心電話了解該企業是否開立社保賬戶,如有,再確定具體所屬區的社會保險事業管理中心。上海市已允許以管理人身份向所屬區的社會保險事業管理中心調取社保信息和殘疾人保障金相關信息。 

(五)稅務情況調查 

實踐中,可以管理人身份、以債務人身份至主管稅務機關辦理相關涉稅事宜。管理人可申請查詢破產企業納稅申報、稅款繳納和接受處罰等涉稅信息?,F場辦理查詢業務的,管理人可在主管稅務機關辦稅服務廳注銷清稅業務專窗(專區)申請查詢,主管稅務機關即時予以辦結,特殊情況需要延后回復的,原則上不得超過3個工作日。網上辦理查詢業務的,管理人可登陸上海市電子稅務局申請查詢(http://www.tax.sh.gov.cn/xbwz/wzfw/yihushi.jsp)。 

(六)職工債權調查 

根據企業職工名冊、勞動合同、銀行流水、職工社保欠費清單、勞動保障監察和勞動人事爭議仲裁委員會提供的涉案材料,結合對債務人高級管理人員的調查詢問,可確定職工范圍和債權具體數額。以債務人身份向所在區的勞動保障監察大隊和勞動人事爭議仲裁委員會調取相關材料自然沒問題,若以律師身份查詢,還需持調查令前往,某些地方以管理人身份查詢會遇到困難,需要提前進行充分溝通。 

(七)財產調查 

1.不動產調查 

(1)居住房屋信息查詢 

在掌握被調查對象不動產具體坐落的情況下,管理人持調查令、執業證原件、復印件,到所在區的不動產登記事務中心可查詢到具體信息;無調查令的情況下,持法院訴訟立案相關文書、委托書、委托人身份證復印件/法人營業執照副本復印件、律師執業證、律所介紹信等也可申請查詢。 

(2)非居住房屋信息查詢 

上海市通過不動產登記辦事大廳、市民服務中心和部分街道受理點的自助查詢終端以及市政府“一網通辦”平臺,查詢非居住房屋的不動產登記信息和地籍圖時,可查詢到不動產權利人信息。 

企業查詢名下不動產登記資料服務,可委托代理人向不動產登記資料查閱窗口提交委托企業的營業執照(復印件)、由企業法定代表人簽署的記載委托查詢不動產資料事項的委托書(原件)和代理人身份證(原件),進行身份認證。身份認證通過后,代理人通過自助查詢終端憑身份信息查詢企業名下在全市已經登記的全部不動產登記信息和地籍圖。 

2.車輛調查 

以律師身份持所函、律師執業證到上海市公安局交通警察大隊車輛管理所可調取車輛信息。目前上海市可進行查詢的單位分別為:二分所(閔行區沁春路179號)、三分所(浦東新區滬南公路2638號)、四分所(寶山區安汾路299號)。 

3.貨幣資產(銀行流水)調查 

(1)未知曉債務人基本戶信息 

在未能接管到債務人證照、印章,管理人亦不知曉債務人基本戶信息,可以管理人身份并攜帶律師事務所介紹信到中國人民銀行上??偛糠ㄖ撇块T調出債務人開戶行名稱,管理人憑以上文書到各開戶行分行法制部門可查詢到具體開戶行支行,最后再按照“已知曉債務人基本戶信息”步驟進行查詢。 

(2)已知曉債務人基本戶信息 

先前往開立基本戶銀行調取銀行流水和“已開立銀行結算賬戶清單”,再根據賬戶清單前往各開戶行調取銀行流水。如能接管到債務人證照、印章,最好以債務人身份前往查詢;未能接管到,可以管理人身份,同時持代辦人身份證、介紹信到開戶行查詢,這類查詢往往會遇到困難,下文中將詳細說明。 

(3)申請司法調查 

在第一種情況下,管理人調查工作可能會遇到難以克服困難,管理人可向承辦法官申請司法查詢。上海市第三中級人民法院劉新建法官在此調查方面進行了積極有效探索,定期向管理人征求查詢項目,一攬子解決管理人遇到難題。管理人可向法官建言借鑒該做法,積極與承辦法官溝通協調,取得法院支持可事半功倍。 

4.證券賬戶查詢 

(1)可查詢的證券信息 

可查詢債務人證券持有余額、證券持有變更、證券凍結情況、證券凍結變更、指定交易/證券托管、指定交易/證券托管變更、衍生品合約持倉信息、衍生品合約持倉變動信息、衍生品合約組合策略持倉信息、衍生品合約組合策略持倉變動信息等信息。 

(2)查詢渠道 

以管理人身份,同時提交《證券查詢申請表》(可現場填寫)、破產管理人負責人授權委托書、經辦人有效身份證明文件可就近前往債務人的指定交易/指定結算/證券托管代理機構辦理查詢,也可以直接前往中國證券登記結算中心京、滬、深三地任一營業大廳辦理查詢。債務人注冊成為網絡用戶并完成身份認證的,管理人在接管債務人的網絡用戶權限后,可通過網上營業廳、微信營業廳、中國結算APP等在線渠道辦理查詢。 

5.無形資產調查 

債務人的無形資產主要是商標權、著作權和專利權,因限于篇幅,非專利技術(專有技術)、商譽、商業秘密等不在本次討論范圍。查詢商標可登陸http://sbj.cnipa.gov.cn/sbcx/,查詢到公司名下所有商標列表后,要逐項點開,以確定查詢到的商標是否為有效商標、近似商標,便于在后續工作中進行有效處置。 

查詢著作權可點進http://qgzpdj.ccopyright.com.cn/registrationPublicity.html,查詢專利權可進入到國家知識產權局官方網站(http://www.sipo.gov.cn)。點擊“專利檢索”雖可查詢到相關信息,但可能會有遺漏,建議點擊“專利審查信息查詢”(http://cpquery.cnipa.gov.cn/)進行查詢。 

6.股東出資、抽逃出資情況調查 

通過查詢工商內檔、驗資報告、審計報告、會計賬簿,出資款的銀行付款記錄及后續的大額轉出記錄等。結合對股東、實控人、知情人的談話筆錄,綜合研判股東出資及抽逃出資情況。 

7.合同履行情況、對外應收款等事項調查 

通過債務人涉訴涉執信息、會計賬簿、審計報告、以及相關人員筆錄,必要時要登門調查訪談,或通過發函、電話等方式調查了解情況。 

8.營業情況、對外投資、分支機構調查 

結合調取工商內檔、審計報告、銀行流水、文本合同、調查筆錄等資料,綜合研判債務人營業及對外投資、分支機構等情況,同時要2名以上調查人員到注冊地和實際經營地實地調查,做好拍照、錄音、筆錄等取證工作。 

三、當前管理人調查工作的優化、問題及建議 

(一)調查工作的優化和改善 

隨著各級地方政府對營商環境的重視,近年來府院聯動推進不良市場主體有序退出的力度越來越大,以往法院與政府“一案一議”“一事一議”逐漸過渡到府院就整體破產配套機制簽署一攬子文件[1],尤其是2020年以來,涉及到破產盡職調查事項的規范性文件也迭見層出,很大程度上改善了調查工作環境。 

全國層面上,最高人民法院出臺了《最高人民法院關于推進破產案件依法高效審理的意見》,中國證券登記結算公司出臺了《破產管理人辦理證券查詢、過戶等登記存管業務問答》。地方上看, 

(1)北京市出臺了《關于保障破產管理人查詢工作的通知》)、《關于破產管理人辦理人民幣銀行結算賬戶及征信相關業務的聯合通知》; 

(2)重慶市出臺了《重慶市人民政府辦公廳關于加快線上業態線上服務線上管理發展的意見》、《重慶市完善市場主體退出制度改革工作方案的通知》; 

(3)上海市出臺了《上海市優化營商環境條例》、《上海市全面深化國際一流營商環境建設實施方案》、《關于合作推進企業重整優化營商環境的會商紀要》(以下簡稱會商紀要)、《關于優化企業破產程序中涉稅事項辦理的實施意見》等。 

類似措施的推出和實施極大便利了管理人,體現為:手續得以簡化,效率得以提升,方式更為便捷。 

以上海市為例,當前調查工作出現以下幾個方面的重要變化:一是以管理人的身份可以查詢到債務人的商業銀行賬戶、余額和流水、證券賬戶及相關信息;二是以管理人身份可以查詢到債務人社保及殘疾人保障金相關信息;三是從以往到各區市場監督管理局查調內檔轉變為線上可辦理;四是公安人口信息網絡查詢的范圍從上海市戶籍擴大到外省市戶籍人員的人口信息,并能查詢到外省市戶籍人員的在滬居住信息;五是可通過“一網通辦”平臺查詢到非居住房屋信息。 

(二)當前存在問題及建議 

1.管理人法律定位不明,法律供給不足 

我國法律未對管理人作出明確定位,學界尚無統一看法,多為兩說即代理說和職務說,四說即債務人代理說、債權人代理說、法院代表說、財團代表說。[2]現實中存在對管理人身份的不同理解和質疑,致使管理人調查工作中遇到不少困難。 

以查詢銀行流水為例,在無法接管債務人證照、印章情況下,以管理人身份到銀行調取相關資料,現實中就遇到不少阻礙,有銀行以重重理由和借口不配合管理人工作。盡管會商紀要明確規定管理人可持裁定書、決定書查詢債務人的全部開戶信息、征信報告和賬戶流水明細,但實際操作中并不理想。 

對儲戶信息嚴格保密是商業銀行最基本義務,《中華人民共和國商業銀行法》第30條,以及其他規范性文件對此有明確規定?!吨腥A人民共和國企業破產法》第二十五條第二款雖然規定了“調查債務人財產狀況,制作財產報告”,但該條的規定比較原則,未能對查詢的對象、范圍、條件等方面作出具體規定?!渡虾J袃灮癄I商環境條例》第七十二條第二款規定了破產管理人有權查詢破產企業銀行開戶信息及存款狀況,但未明確管理人有權查詢破產企業賬戶流水明細。如果管理人僅根據會商紀要,要求商業銀行提供被查詢企業銀行流水,商業銀行以不符合法律規定為由拒絕并無不妥。 

建議:在國家立法層面能夠通過修法,如修訂《破產法》,明確管理人的債務人代理人或者法院代表人的地位,或者法律明確規定管理人的調查權限,相應難題則迎刃而解。 

2.配合調查主體多元,缺少統一規范 

毋庸說各省、自治區、直轄市就同一查詢事項有不同的規定,即便是同一行政區域內各行政部門單位、各事業單位、各金融機構均有不同的要求。以職工債權調查為例,上海市內要向債務人所在區勞動保障監察大隊和勞動人事爭議仲裁委員會查詢涉案信息,上海市無統一規定要提交的資料,并且各區受理查詢的部門也不同。 

建議:上海市進一步打破內部行政區劃壁壘,由上海市高級人民法院推動市府出臺措施,在條線上,市府各部門單位進一步梳理服務清單及要求,簡化工作流程,通過“一網通辦”平臺,大力推進線上申請,線上審核,線上通知,推進服務的標準化,實現服務的便捷化。 

3.法制宣傳不到位,調查工作環境不佳 

“法律的生命在于實施”是習近平總書記法治思想的重要觀點,法律實施也是推進當代中國法治建設的關鍵環節。學習和宣傳是所有法律制度得以貫徹實施的重要前提和途徑。近年來,在法律、法規、司法解釋、會議紀要等大規模密集出臺背景下,即便是專業人員往往存在知識未及時更新的情況,更不用說社會大眾不清楚有關破產清算的相關規定。筆者實踐中特意詢問被調查部門單位工作人員是否知曉最高院的審理意見和上海市高院的會商紀要等文件,無一例外表示不知道,該情況下如要求相關人員按照規定配合調查,往往效果不好。 

建議:人民法院特別是破產法庭,要牽頭推動相關法律宣傳,充分發揮破產管理人協會及各會員的積極主動性,推動破產法宣傳走企業、進機關、到窗口活動,開辟多種形式的宣傳,共同營造良好的法治環境。 

參考文獻 

1、《最高人民法院關于推進破產案件依法高效審理的意見》(法發〔2020〕14號)第6條。 

2、《關于優化不動產登記信息和地籍圖自助查詢服務的通知》(滬自然資源登〔2019〕40號)。 

3、中國證券登記結算公司《破產管理人辦理證券查詢、過戶等登記存管業務問答》。 

4、黃賢華:《破產管理人對府院協調機制的彌合作用》。 

https://mp.weixin.qq.com/s/_iCaEXz PMWUHisFxAsZuKw。 

5、謝輝:《我國破產管理人的法律地位》,載于《人民法治》2016年第11期,第78頁。 

6、《銀行卡業務管理辦法》第52條規定:“發卡銀行對持卡人的資信資料負有保密的責任?!?span style="caret-color:red;"> 

《銀行結算辦法》第11條規定:“銀行依法為單位、個人的存款保密,維護資金的自主支配權。除國家法律規定和國務院授權中國人民銀行的監督項目以外,其他部門和地方委托監督的事項,各銀行不予受理,不代理任何單位查詢、扣款、不得停止單位、個人存款的正常支付”。 

《人民幣銀行結算賬戶管理辦法》第9條規定:“銀行應依法為存款人的銀行結算賬戶信息保密。對單位銀行結算賬戶的存款和有關資料,除國家法律、行政法規另有規定外,銀行有權拒絕任何單位或個人查詢。對個人銀行結算賬戶的存款和有關資料,除國家法律另有規定外,銀行有權拒絕任何單位或個人查詢?!?span style="caret-color:red;"> 

《商業銀行信用卡業務監督管理辦法》第3條規定:“商業銀行未經客戶授權,不得將客戶相關信息用于本行信用卡業務以外的其他用途?!?span style="caret-color:red;"> 

7、《法律的生命在于實施》,發布于2018年06月20日。

http://www.qstheory.cn/politics/2018-06/20/c_1123009747.htm。

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