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陳思達、陳翹楚:當股權回購條款遭遇破產程序

作者:陳思達、陳翹楚 時間:2020-07-08 閱讀次數:78 次 來自:圖解破產公眾號

當股權回購條款遭遇破產程序

文/陳思達、陳翹楚

摘要

股權回購安排常被投資人設計為風險保障,然而股權回購條件被觸發時投資標的公司往往財務狀況不佳。極端情況下,股權回購尚未實現,標的公司已被人民法院裁定進入破產程序。當股權回購條款遭遇破產程序時,投資人應該如何保護自身合法權益?為了防范股權回購這一保障機制在破產程序中失靈,相關條款又該如何設計以防患于未然?本文結合法律法規相關規定以及人民法院相關司法案例進行簡單的闡述。

一、破產程序vs.股權回購1. 破產程序中的股東資格《中華人民共和國企業破產法》(以下簡稱“《企業破產法》”)第七十條規定,債權人申請對債務人進行破產清算的,在人民法院受理破產申請后、宣告債務人破產前,出資額占債務人注冊資本十分之一以上的出資人,可以向人民法院申請重整。第七十七條規定,在重整期間,債務人的出資人不得請求投資收益分配。根據以上規定,公司進入破產清算或破產重整程序后,股東仍享有身份權、知情權以及特定的決策權(如申請重整的權利)。由于資產不足以清償全部債務,破產清算程序中不存在股東主張收益分配的基礎。破產重整期間,股東的收益權行使受到限制。2. 破產程序中的股權轉讓行為按照《中華人民共和國公司法》(以下簡稱“《公司法》”)相關規定,股權應當自股東注銷其出資證明書,或公司經登記機關注銷并公告終止后滅失。標的公司進入破產程序后,在注銷登記之前,股東所持有的股權并沒有滅失。同時,《企業破產法》和《公司法》也沒有禁止或限制股東在破產程序中轉讓股權的行為。由此,破產程序中進行股權轉讓并沒有法律限制。在破產程序中進行股權轉讓的權利也在司法實踐中得到肯定。2018年四川省高級人民法院在四川信托有限公司與潘祖義、張芬芳合同糾紛一審民事判決[1]中認為,盡管標的公司進入破產清算程序,但標的公司尚未注銷,股份仍然存在,仍可以進行轉讓,法院對于被告主張的因標的公司進入破產程序導致股權無法實現過戶和受讓的理由不予支持。3. 破產程序中主張股權回購的權利與風險鑒于破產程序中進行股權轉讓并無法律障礙,即使標的公司已進入破產程序,只要股權回購觸發條件成立,權利人即可主張相對方以約定的價格及其他條件回購股權。2015年江蘇省高級人民法院在光大金控創業投資有限公司與任馬力、武華強等合同糾紛一審判決[2]中認為,標的公司進入破產重整程序,投資人主張原股東回購其股份符合合同約定并得到司法支持,而標的公司股份在破產重整程序中不得轉讓無法律依據,法院不予支持。雖然在破產程序中主張股權回購沒有法律障礙,在司法實踐中也得到判例佐證,但在破產程序中股權仍存在滅失的風險。破產清算程序中,宣告破產后企業終將走向注銷登記,股權隨即滅失;破產重整程序中,重整計劃可以對出資人權益進行調整,被調整對象所持股權亦存在滅失的可能性。一旦股權滅失,回購標的即不存在,要求回購的權利將受到相對方挑戰,如果未在投資協議中就該等情況約定救濟方式,則投資人該等權利將存在極大的行使不能風險。投資人為保障權益,如回購相對方不予配合,應考慮及時啟動司法程序,對回購標的股權申請保全措施,防止回購標的股權因公司進入破產程序而可能存在滅失的風。

二、針對破產風險,完善股權回購條款1. 明確回購觸發條件投資人及其法律顧問在開展股權投資業務,設計股權投資條款時,回購觸發條件不僅包括常規類的財務指標標準、并購和股權出售等,也可以約定,在標的公司出現明顯喪失清償能力的跡象(如對訴訟和執行案件進行量化、對負債比例進行規定),或者將破產受理、債權人提起破產申請等情況均約定為股權回購條件成就,確保投資人在破產程序中有權主張相對方回購股權。2. 擴充履行回購義務范疇即使進入破產程序時回購條件已被觸發,投資人仍然面臨著回購標的在破產程序中滅失的風險。為防范該等極端情況,回購條款中可考慮進一步約定只要回購條件成就并經司法程序確認,無論標的是否處于可交付轉讓狀態,回購方仍有義務支付回購價款。

注 釋:

[1]四川信托有限公司與潘祖義、張芬芳合同糾紛一審民事判決書,四川省高級人民法院,(2017)川民初80號

[2]光大金控創業投資有限公司與任馬力、武華強等合同糾紛一審民事判決書,江蘇省高級人民法院,(2014)蘇商初字第00029號

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